23 апреля 2021 года был издан указ Президента РФ N 242, которым дни с 4 по 7 мая установлены как нерабочие с сохранением за работниками заработной платы.

Мы постарались ответить на наиболее часто задаваемые вопросы, касающиеся применения данных указов. В своих ответах мы будем опираться, в том числе и на опыт реализации указов Президента РФ от 25.03.2020 N 206, от 02.04.2020 N 239 и от 28.04.2020 N 294, которыми вводились нерабочие дни с 30 марта по 30 апреля и с 6 по 8 мая 2020 года.

Каков статус дней с 4 по 7 мая 2021 года?

В Указе N 242 данные дни определены как нерабочие. Они не поименованы в качестве выходных или нерабочих праздничных дней. Перечень праздничных дней установлен статьей 112 ТК РФ, а под выходными днями согласно ст. 111 ТК РФ понимается еженедельный непрерывный отдых. Таким образом, рассматриваемые нерабочие дни действительно не являются ни праздничными, ни выходными и имеют особый статус. В этой части Указ N 242 имеет ту же формулировку, что и указы N 206, 239 и 294. Напомним, что в отношении прошлогодних нерабочих дней Минтруд России и Роструд также обращали внимание на особый правовой статус этих дней.

Каков статус дней с 1 по 3 и с 8 по 10 мая 2021 года?

Хотя эти дни и упоминаются в Указе N 242 в контексте определения численности работников, обеспечивающих функционирование организаций, нерабочими эти дни в приказе не объявлены, а значит, по нашему мнению, статус этих дней определяется в зависимости от того, какой режим работы установлен работнику.

На кого распространяется режим нерабочих дней?

В отличие от нерабочих дней в марте-мае 2020 года, для нерабочих дней в мае 2021 года не предусмотрено никаких исключений по категориям работников или организаций, в отношении которых режим нерабочих дней не действует. В пункте 2 Указа N 242 говорится, что органам публичной власти, иным органам и организациям надлежит определить количество служащих и работников, обеспечивающих с 1 по 10 мая 2021 г. включительно функционирование этих органов и организаций. Многие специалисты восприняли эту норму, как дающую организациям право самостоятельно определять, на кого из сотрудников будет распространяться действие Указа N 242. Более того, именно такого толкования, судя по всему, придерживаются и в Минтруде России. В рекомендациях ведомства от 26.04.2021 указывается, что органы публичной власти, иные органы и организации (работодатели) самостоятельно определяют численность и состав работников (сотрудников), необходимых для обеспечения функционирования соответствующих органов и организаций, включая возможность работы дистанционно. Указанные решения оформляются приказом (распоряжением) соответствующего органа, локальным нормативным актом организации (работодателя). При этом оплата труда работников в такой ситуации производится в обычном, а не повышенном размере. Иными словами, фактически такие работники продолжают работать в обычном режиме. То есть положение пункта 1 Указа N 242 об объявлении нерабочих дней просто игнорируется.

При этом чиновники, очевидно, искажают содержание Указа N 242. Так, пункт 2 этого НПА предписывает определить только количество служащих и работников, обеспечивающих с 1 по 10 мая 2021 г. включительно функционирование этих органов и организаций. Ничего о составе работников, о котором пишет Минтруд, в Указе нет. И как раз буквальное толкование п. 2 Указа позволяет рассматривать данную норму скорее как позволяющую органам власти и организациям привлечь определенное количество своих работников к работе как в нерабочие дни 4-7 мая, так и в праздничные дни 1 и 9 мая и в остальные дни периода с 1 по 10 мая, которые в зависимости от конкретных режимов рабочего времени, применяемых работодателями, могут являться для работников как выходными, так и рабочими, без изменения самого статуса таких дней.

Тем не менее, на практике скорее всего утвердится такое толкование Указа N 242, в соответствии с которым организация самостоятельно будет определять, для каких его работников дни с 4 по 7 мая будут нерабочими. Что, конечно, практически лишает инициативу президента смысла.

При этом следует обратить внимание на то, что Минтруд в своих рекомендациях пытается подменить понятие организации понятием работодатель, приводя его в скобках. Хотя в Указе N 242 прямо говорится именно об обеспечении функционирования организаций, а не о продолжении деятельности индивидуальных предпринимателей в нерабочие дни. Это позволяет заключить, что, как минимум, для всех работников индивидуальных предпринимателей дня с 4 по 7 мая являются нерабочими.

Что происходит с нормой рабочего времени?

На основании ст. 91 ТК РФ Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю утвержден приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 13.08.2009 N 588н.

Согласно п. 1 Порядка норма рабочего времени конкретного месяца рассчитывается следующим образом: продолжительность рабочей недели (40, 39, 36, 30, 24 и т.д. часов) делится на 5, умножается на количество рабочих дней по календарю пятидневной рабочей недели конкретного месяца и из полученного количества часов вычитается количество часов в данном месяце, на которое производится сокращение рабочего времени накануне нерабочих праздничных дней.

То есть формально нерабочие дни не могут участвовать в формировании нормы рабочего времени, а значит, введение режима нерабочих дней должно было привести к снижению нормы рабочего времени.

Тем не менее, в п. 3 рекомендаций от 26.04.2021 Минтруд России указывает, что, поскольку в период нерабочих дней работникам сохраняется заработная плата, норма рабочего времени не уменьшается. Нерабочие дни, установленные Указом, относятся к отработанному времени как у тех работников, кто выходил на работу в этот период, так и у тех, кто был в режиме нерабочих дней с сохранением заработной платы.

Как следует оплачивать нерабочие дни?

В Указе N 242 говорится об установлении нерабочих дней с сохранением заработной платы. Однако никакого механизма реализации данного требования не содержит ни сам указ, ни трудовое законодательство.

Фактически буквальное исполнение данного требования вообще представляется невозможным. Заработная плата по своему определению, приведенному в ст. 129 ТК РФ, не является фиксированной величиной, поскольку включает в себя в том числе компенсационные и стимулирующие выплаты, размер которых зависит от конкретных условий выполнения работы и ее результатов. То есть определить размер заработной платы можно только по итогам работы, а значит, совершенно неясно, что именно сохранять за работником, который эту работу не осуществлял. Для решения этой проблемы в трудовом законодательстве существует институт сохранения среднего заработка. К нему и прибегает законодатель в ситуациях, когда необходимо обеспечить выплату заработка работнику, который по тем или иным причинам не может выполнять работу в определенный период. Однако, как видно, в указе Президента говорится о сохранении именно заработной платы, а не среднего заработка.

Согласно п. 2 рекомендаций Минтруда России от 26.04.2021 работникам, на которых распространяется Указ, нужно выплатить заработную плату, предусмотренную трудовым договором, в том же размере, как если бы работник полностью отработал нерабочие дни.

Полагаем, это значит, что работодатель должен считать фактически отработанными все рабочие дни по графику работника, которые приходятся на нерабочий период, и рассчитывать размер оплаты труда исходя из этого. При этом работодатель не должен выплачивать заработную плату за те нерабочие дни, на которые приходятся периоды отсутствия работника на работе, не связанные с введением режима нерабочих дней (то есть отпуска, периоды временной нетрудоспособности и т.д.).

Несколько сложнее дела обстоят со сдельщиками. По поводу оплаты их труда специалисты Минтруда дают противоречащие друг другу советы. Так, в рекомендациях от 26.04.2021 сначала говорится о том, что работникам, оплачиваемым сдельно, за нерабочие дни выплачивается "соответствующее вознаграждение, определяемое локальным нормативным актом работодателя", а затем утверждается, что сдельщики за нерабочие дни получают заработную плату, как если бы они выполнили норму труда. Хотя речь, очевидно, идет о двух различных способах оплаты.

Вероятно, идею о "вознаграждении, определяемом локальным нормативным актом" чиновники почерпнули из части третьей ст. 112 ТК РФ. Эта норма устанавливает способ компенсации работникам с неокладной системой оплаты труда неполучения заработка за рабочие дни, выпадающие из-за праздников. Однако из-за нерабочих дней такой проблемы не возникнет, ведь они считаются фактически отработанными и не снижают норму рабочего времени. Значит, нет и никакой необходимости в выплате сдельщикам "вознаграждения". Такие работники должны получать обычную оплату своего труда исходя из установленных им норм выработки.

Впрочем, даже такой подход не позволяет в полной мере обеспечить сохранение для работника его привычной заработной платы. Ведь даже если мы признаем нерабочие дни фактически отработанными, это не гарантирует работнику выполнение критериев премирования. Например, если выплата премии поставлена в зависимость от выполнения тех или иных производственных показателей, отсутствие работника на работе не позволит ему их достигнуть, даже если ранее он с этим справлялся.

Можно ли привлечь работников к работе в нерабочие дни?

Указ N 242 не содержит ни механизма привлечения работников к работе в нерабочие дни, ни прямого упоминания такой возможности.

Тем не менее, в п. 2 Указа N 242 говорится о необходимости для органов публичной власти, иных органов и организаций определить количество служащих и работников, обеспечивающих с 1 по 10 мая 2021 г. включительно функционирование этих органов и организаций. По мнению специалистов Минтруда, организации вправе самостоятельно установить, кто из работников должен выйти на работу в нерабочие дни (см. п. 1 рекомендаций от 26.04.2021). Если следовать логике Минтруда, то какого-либо согласия от работников в такой ситуации, полагаем, не требуется, а отказ работников от работы можно рассматривать как дисциплинарный проступок.

Полагаем, что на индивидуальных предпринимателей возможность привлекать работников к работе в нерабочие дни не распространяется.

Кого из работников можно привлечь к работе в нерабочие дни?

Согласно п. 2 Указа N 242 органам публичной власти, иным органам и организациям определить количество служащих и работников, обеспечивающих с 1 по 10 мая 2021 г. включительно функционирование этих органов и организаций. В п. 1 своих рекомендаций от 26.04.2021 Минтруд России уточняет, что органы публичной власти, иные органы и организации (работодатели) самостоятельно определяют численность и состав работников (сотрудников), необходимых для обеспечения функционирования соответствующих органов и организаций, включая возможность работы дистанционно. При этом ни в Указе, ни в Рекомендациях нет разъяснений относительно того, что следует понимать под обеспечением функционирования организации. Ситуация, когда работодатель в принципе предоставляет работу сотрудникам, в труде которых нет необходимости, представляется не слишком распространенной. По этой логике работодатель может привлечь к работе в нерабочие дни вообще всех работников, которые и так должны были выйти на работу 4-7 мая. Однако в таком случае указ Президента теряет хоть какой-то смысл. Поэтому, вероятно, его следует толковать как допускающий привлечение к работе в нерабочие дни тот минимум сотрудников, который позволит организациям не останавливать основную производственную деятельность и не допустить нарушений требований законодательства.

Как оплачивать работу в нерабочие дни?

Как указано в п. 2 рекомендаций Минтруда России от 26.04.2021, оплата труда работникам, обеспечивающим с 4 по 7 мая 2021 г. функционирование органов власти и организаций, производится в период нерабочих дней в обычном, а не повышенном размере. При этом повышенная оплата работающим может быть установлена работодателем самостоятельно.

Такой подход, на наш взгляд, не отвечает общеправовому принципу справедливости и закрепленному в ст. 22 ТК РФ правилу о равной оплате за труд равной ценности. Ведь может возникнуть ситуация, когда даже два работника, занимающих одинаковую должность, получат равную оплату за нерабочие дни, хотя один из них привлекался в эти дни к работе, а другой - нет.

Тем не менее, следует ожидать, что на практике получит распространение именно предложенный Минтрудом вариант оплаты труда в нерабочие дни.

Когда выплачивать работникам заработную плату?

Согласно ст. 136 ТК РФ при совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне этого дня. Нерабочие дни в периоде с 4 по 7 мая 2021 года не являются ни праздничными, ни выходными. Поэтому формально основания для переноса даты выплаты заработной платы в данном случае нет.

Тем не менее, Минтруд России в п. 2 рекомендаций от 26.04.2021 указал, что если срок выплаты заработной платы совпадает с нерабочими днями, рекомендуется выплатить заработную плату до их начала.

Мы со своей стороны необходимости для организаций в таких действиях не видим. Сама по себе досрочная выплата заработной платы, на наш взгляд, также не вполне соответствует закону. При этом сам же Минтруд в упомянутых рекомендациях утверждает, что организация вправе самостоятельно определить работников, которые продолжат трудиться в нерабочие дни. То есть, даже если дата выплаты заработной платы приходится на выходные дни, организации не лишены возможности привлечь к работе в эти дни сотрудников, обеспечивающих ее расчет и выплату. Иными словами препятствий для создания возможности всем работникам получить заработную плату в установленные в организации дни выплаты нет.

А вот для индивидуальных предпринимателей, для которых возможность привлечения работников к работе в нерабочие дни из Указа N 242 никак не следует, выплата заработной платы до начала нерабочих дней действительно представляется целесообразной.

Как оформить выход работников на работу в нерабочие дни?

Как указано в п. 1 рекомендаций Минтруда России от 26.04.2021, численность и состав работников, которые продолжат работу 4-7 мая 2021 года, работодатель определяет локальным нормативным актом. Это, безусловно, противоречит общепринятому пониманию локального нормативного акта как документа, содержащего предписания, рассчитанные на неоднократное применение в отношении неопределенного круга лиц. В данном случае логично было бы говорить о приказе как индивидуально-распорядительном акте. Тем не менее, Минтруд почему-то считает это именно локальным нормативным актом. Издания каких-либо еще документов не требуется, равно как и получения от работников согласия на работу.

Консультации по телефону «горячей линии» центра занятости населения Крыловского района  8-86161-32-254